謹慎修改“以逃避監管的方式排放污染物”條款
【谷騰環保網訊】《生態環境法典（草案）》（以下簡稱《法典草案》）第1080條規定了“以逃避監管的方式排放污染物”的罰則，即“違反本法規定，通過暗管、滲井、滲坑、灌注、裂隙、溶洞、篡改或者偽造監測數據、以逃避現場檢查為目的的臨時停產、非緊急情況下開啟應急排放通道、不正常運行污染防治設施等逃避監管的方式排放污染物的，依照刑法有關規定追究刑事責任，并由生態環境主管部門吊銷排污許可證，報經有批準權的人民政府批準，責令停業、關閉。尚不構成犯罪的，由生態環境主管部門責令改正，采取限制生產、停產整治等措施，處十萬元以上一百萬元以下的罰款，由公安機關對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五日以上十日以下拘留；情節嚴重的，報經有批準權的地方人民政府批準，責令停業、關閉，由公安機關對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處十日以上十五日以下拘留。”
此條款的內容綜合了當前《水污染防治法》第83條第三項、《大氣污染防治法》第99條第三項、《排污許可管理條例》第34條第二項以及《行政主管部門移送適用行政拘留環境違法案件暫行辦法》的相關規定，并進行了較大調整，筆者認為《法典草案》關于此條款的規定存在以下問題：
一、“以逃避現場檢查為目的的臨時停產”的情形將帶來較大案件爭議
《行政主管部門移送適用行政拘留環境違法案件暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）第五條—第七條對《環境保護法》第六十三條第三項關于“逃避監管、通過不正常運行防治污染設施等逃避監管的方式違法排放污染物”涉及的具體情形作出了配套解釋規定。近年來，生態環境執法部門在辦理逃避監管、不正常運行污染防治設施案的經驗已趨于成熟，且大部分均能結合《暫行辦法》的規定依法移送公安機關適用行政拘留，未依法移送的可能被認定為重大問題案件、被追究相關責任。因此，適用此條款是比一般行政處罰更為嚴厲的規定，涉及限制當事人人身自由，對生態環境執法人員的辦案水平提出了更高要求，在判定能否適用此條款時，“當事人是否具有主觀故意”成為了區分與其他條款的關鍵因素，當前《暫行辦法》的配套規定與“主觀故意”密切相關、基本能滿足當前的執法需求。
《法典草案》增加了“以逃避現場檢查為目的的臨時停產”的相關情形，此種類型與《暫行辦法》的規定不同，不涉及污染防治設施未正常發揮作用、偷排篡改數據等通過行為可以推斷出是否具有主觀故意的情形。雖然“以逃避現場檢查為目的”在字面上理解存在較大主觀故意，但在實際執法中較難取證、很難界定當事人自行停產的真正目的，而“臨時停產”涉及行政相對人的生產自由。如，未發生設施不正常運行或超標排放的情形，即使存在“逃避檢查、臨時停產”的事實，執法調查終結后，當事人也極易找出各種理由申辯，給執法辦案帶來較大風險挑戰。
二、“尚不構成犯罪的，采取限產停產措施”不宜一攬子適用
《法典草案》第1080條關于“尚不構成犯罪的，由生態環境主管部門責令改正，采取限制生產、停產整治等措施”的規定，與當前法律規定中“由生態環境主管部門責令改正或者限制生產、停產整治”相比看似少了一個“或”字，在適用操作中卻存在較大疑惑點。第一，下達責令改正的同時是否需要同步實施限產停產，還是根據情形選擇適用；第二，如一律適用“限產停產”，適用情形范圍與《限產停產辦法》不相適應，且在辦案中易造成“執法一刀切”的不良影響；第三，“不正常運行污染防治設施”案中有較多涉及“污染防治設施故障、未及時檢修”或“部分不正常運行、污染物達標排放”等并未造成污染后果的情形，通過下達責改即可督促當事人及時改正違法行為，如再適用“限產停產”是否有違“過罰相當”原則，是否有違執法的必要性？
因此，筆者認為，對于“以逃避監管的方式排放污染物”的案件，在與“限產停產”措施相銜接時應慎重，不宜部分情形直接全部予以適用。
三、“依照刑法有關規定追究刑事責任”等表述顯得條款較亂
縱觀《法典草案》全文，僅第1080條在描述了違法行為時，直接緊跟“依照刑法有關規定追究刑事責任”，刑事責任的表述在內容上過于前置，容易造成“此條款與眾不同、與刑事犯罪最為密切”的誤解。同時，此條款在責任的設置上以“1．刑事，吊銷排污許可，責令停業、關閉。2．尚不構成犯罪，責令改正、限產停產、行政拘留。3．情節嚴重的，責令停業、關閉、行政拘留”的方式，看上去較為混亂，且“責令停業、關閉”重復出現、“吊銷排污許可”僅涉刑適用，在執法實際需要可能不相適應。因此，筆者建議條款按照漸進式增強的責任梯階予以規定，且“構成犯罪”屬于“情節嚴重”的情形之一，部分表述可以整合。
綜上，建議《法典草案》第1080條修改為：“違反本法規定，通過暗管、滲井、滲坑、灌注、裂隙、溶洞、篡改或者偽造監測數據、非緊急情況下開啟應急排放通道、不正常運行污染防治設施等逃避監管的方式排放污染物的，由生態環境主管部門責令改正或者采取限制生產、停產整治，處十萬元以上一百萬元以下的罰款，由公安機關對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五日以上十日以下拘留；情節嚴重的，吊銷排污許可證，報經有批準權的地方人民政府批準，責令停業、關閉，由公安機關對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處十日以上十五日以下拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”
作者單位：江西省贛州市生態環境保護綜合執法支隊副支隊長
使用微信“掃一掃”功能添加“谷騰環保網”
